Publications

Значительное изменение

Новые правила затрагивают предварительный договор. Наиболее значительное изменение состоит в том, что сторонам предоставляется возможность согласовать в предварительном договоре только часть существенных условий основного договора (предмет и условия, о необходимости согласования которых прямо заявит какая-либо из сторон). В случае возникновения разногласий по оставшимся без внимания условиям на этапе заключения основного договора такие условия могут быть определены в судебном порядке.

Приведенная новелла с практической точки зрения может быть оценена как положительная, поскольку новое правило будет способствовать пресечению оппортунистического поведения недобросовестной стороны предварительного договора. В то же время использование новой конструкции предварительного договора потребует от сторон особенно внимательного отношения к переговорному процессу – если они упустят из виду какое-то из существенных условий, то им придется столкнуться с неопределенностью относительно его судьбы (до тех пор, пока такое условие не будет сформулировано судом), притом что сам предварительный договор будет сохранять статус юридически обязывающего документа.

Новые договорные модели

В Гражданском кодексе Российской Федерации (далее – ГК РФ) также появляются новые договорные модели – абонентский договор, опцион и рамочный договор. Данные модели широко распространены в договорной практике и в целом рассматриваются российскими судами как вполне допустимые, хотя имелись и отдельные негативные решения.

В настоящее время по модели абонентского договора структурируются многие возмездные договоры. В частности, договоры на посещение фитнес-клубов, на предоставление услуг интернет связи, на техническую поддержку интернет-сайтов, на оказание консалтинговых услуг и т.п. Отличительная черта абонентского договора состоит в том, что плата клиентом осуществляется не за фактическое оказание услуг (выполнение работ, поставку товаров), а за предоставление ему возможности в любой момент в течение определенного периода воспользоваться согласованными услугами (работами, товарами). Такая плата чаще всего является фиксированной и может осуществляться как единовременно, так и периодическими суммами.

Ранее в судебной практике можно было встретить решения, не признающие право исполнителя на получение денежного вознаграждения в случае, если фактически услуги не оказывались (работы не выполнялись). Такой подход вряд ли можно было признать достаточно обоснованным, поскольку он не учитывал экономическую составляющую абонентского договора (необходимость для исполнителя постоянно поддерживать готовность к оказанию услуг, выполнению работ или поставке товаров). Включение в ГК РФ модели абонентского договора может способствовать закреплению более адекватной судебной практики.

Опционы по ГК РФ будут иметь два вида – опцион на заключение договора и опционный договор. Разница между ними может быть обнаружена скорее на доктринальном уровне. В любом случае новые положения ГК РФ отражают особенности опциона, отличающие его от схожих договорных моделей (например, от предварительного договора). По условиям опциона одна из сторон имеет право письменно заявить о вступлении в силу некого согласованного договора и (или) потребовать его исполнения. При этом чаще всего такое право стороны обусловлено наступлением определенных обстоятельств и действительно в течение ограниченного периода.

Опционы широко распространены в различных сферах коммерческого оборота (рынок ценных бумаг, поставка дорогостоящих товаров и др.). Показательным примером могут служить колл и пут опционы в рамках совместных предприятий, часто включаемые в корпоративные договоры. По условиям обычного колл опциона один из акционеров получает право вытеснить из общества другого акционера путем покупки у него акций по определенной цене при условии, что финансовые показатели общества за согласованный период будут положительными. По условиям типичного пут опциона акционеру (инвестору) предоставляется право выйти из общества посредством продажи своих акций другому акционеру по цене не ниже суммы вложенных инвестиций при условии, что финансовые показатели общества за согласованный период будут отрицательными.

В отношении приведенных опционов имеется ряд положительных судебных решений. В то же время нормы об опционах в ГК РФ касаются двух немаловажных аспектов, не нашедших однозначного подтверждения в судебной практике. Во-первых, они прямо устанавливают, что право стороны на реализацию опциона может быть обусловлено наступлением обстоятельства, зависящего от воли сторон (в настоящее время в судебной практике по данному вопросу нет явного ответа, хотя наметилась тенденция в пользу постепенного признания такого рода договорных условий). Во-вторых, нормы ГК РФ устанавливают, что предоставление опциона может быть возмездным (может быть согласована отдельная плата за сам факт предоставления опциона).

Несмотря на возможную избыточность регулирования опционов в ГК РФ, их закрепление на уровне экономической конституции может быть оценено позитивно. Новые положения ГК РФ способны стать необходимыми ориентирами для судов (особенно для судов, практикующих строго формальный подход к толкованию закона) при разрешении соответствующих споров.

Рамочный договор также широко востребован коммерческим оборотом (особенно в сфере поставки товаров), поскольку является эффективным инструментом фиксации и договоренностей сторон. Данный договор позволяет сторонам один раз зафиксировать принципиальные аспекты сотрудничества, а затем при осуществлении отдельных транзакций не вступать в новые переговоры по таким аспектам, а просто ссылаться на применение к их отношениям рамочного договора. Будучи скорее техническим контрактным инструментом, рамочный договор не вызывал каких-либо примечательных затруднений в судебной практике.

Предложенное ГК РФ регулирование рамочного договора является довольно гибким и предусматривает различные вариации его структурирования, включая возможность конкретизации договорных условий в одностороннем порядке (например, в рамках такой модели может быть заключен договор на открытие кредитной линии). Включение в ГК РФ рассматриваемых правил вряд ли существенно повлияет на коммерческий оборот, хотя способно несколько упростить подготовку и согласование рамочного договора для его сторон.