Комментарии экспертов

Маркетинговая политика объяснит налоговикам большую «кредиторку»

Автомобиль директора как элемент маркетинговой политики компании

Предварительный договор поможет избежать контроля цен

Несмотря на то, что маркетинговая политика является приоритетом служб сбыта, специалистам налогового планирования стоит принять участие в ее разработке и в дальнейшем отслеживать вносимые изменения. Нередко именно этот документ помогает обосновать деловую цель той или иной операции, которая производится с целью оптимизации налогов.

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ

Екатерина СЕРЕГИНА, консультант отдела налогообложения прибыли (дохода) организаций Минфина России:

- Действительно, наличие маркетинговой политики в организации может помочь налогоплательщику в ряде случаев отстоять свою точку зрения в споре инспекторами. Проверяющие обычно принимают во внимание положения этого документа.

ДЕТАЛЬНО

ПАМЯТКА ПО СОСТАВЛЕНИЮ МАРКЕТИНГОВОЙ ПОЛИТИКИ

Порядок формирования маркетинговой политики не регламентируется Налоговым кодексом (и ни одним другим официальным документом). Под маркетинговой политикой, как правило, понимают стратегический план компании, направленный на продвижении ее товаров, работ или услуг на рынке. Она может быть представлена как одним, так и несколькими документами, которые дополняют друг друга: положение о ценах, концепция продвижения товара на новый рынок, исследование о предпочтениях потребителей и т. п.

На наш взгляд, оптимально разработать комбинированный вариант. То есть документ, который определяет общие стратегические цели, назвать именно «маркетинговая политика». А положения по ценам, особым скидкам и т. д. оформить отдельными приложениями.

Чтобы маркетинговая политика была принята во внимание инспекторами и арбитражными судами, она должна быть утверждена приказом руководителя. Желательно также, чтобы с нею под роспись были ознакомлены все должностные лица компании (начальники отдела маркетинга, финансового, юридического, планового отделов, бухгалтерии и т. п.).

Маркетинговая может быть изменена в любой момент по решению руководства компании, что оформляется отдельными приказами. При этом все предыдущие варианты должны храниться в архиве организации.

ПРОДАЖА ТОВАРА ПО НЕРЫНОЧНОЙ ЦЕНЕ

В пункте 3 статьи 40 Налогового кодекса прямо указано, что налоговики при оценке рыночности цены должны учитывать особенности маркетинговой политики компании.

Как применяется в налоговом планировании. На практике продажа товара по пониженным ценам обычно используется при сделках с дружественными лицами для переноса прибыли из одной компании в другую в рамках холдинга. А также для снижения первоначальной стоимости приобретаемого объекта с целью наиболее быстрого списания в расходы его стоимости.

Повышенные цены применимы для завышения расходов компании-покупателя, и для того же перераспределения прибыли.

Что указать в маркетинговой политике. Помимо реальных скидок и надбавок (например, за объем партии), целесообразно предусмотреть и такие «особые» условия, которые смогут выполнить только дружественные компании. При этом в маркетинговой политике необходимо не просто упомянуть о скидке, а прописать детальный порядок и методику ее предоставления: кто может предоставить каждую конкретную скидку и в каких случаях. То же самое касается и надбавок.

Например, скидка может быть предоставлена при выполнении одного или нескольких следующих условий: стопроцентная предоплата, условие о самовывозе продукции, длительные договорные отношения (к примеру, более 3 лет) и т. д.

На серьезное повышение цены может повлиять значительная отсрочка платежа, нарушение покупателем платежных обязательств в прошлом, ускоренные сроки поставки продукции и т. д.

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА

Андрей ЦЫБ, Специалист по налогообложению юридической компании «ВЕГАС-ЛЕКС»:

- Как правило, налоговикам достаточно установить факт отклонения от рыночной цены, чтобы  вынести решение о доначислении налогов. Они вряд ли будут изучать положения маркетинговой политики. Этот документ скорее пригодится  именно в суде, чем в досудебном споре.

Заметим, оправдать серьезное отклонение цены от среднего уровня можно с помощью предварительного договора. Дело в том, что согласно пункту 1 статьи 429 ГК РФ основной договор должен быть заключен в дальнейшем именно на тех условиях, которые оговорены в предварительном договоре.

Предположим, в декабре 2007 года стороны заключили предварительный договор, согласно которому они через полгода должны заключить основной договор на продажу товара по определенной цене. На тот момент эта цена не отклонялась от рыночной более чем на 20 процентов. Однако на момент заключения основного соглашения рыночные цены возросли в связи с инфляцией. В этом случае продавец в силу закона не может изменить цену, и обязан продавать товар по более низкой цене, зафиксированной в договоре.

Минфин России очень невнятно высказался по поводу того, можно ли в данном случае признать такое отклонение обоснованным (письмо от 24.12.07 № 03-03-06/1/887). Чиновники указали, что налогооблагаемую прибыль нужно рассчитывать исходя из фактической цены реализации, но с учетом положений статьи 40 НК РФ.

На наш взгляд, претензий при использовании предварительного договора быть не должно. Ведь продавец не имеет право изменить цену. Этот нюанс с использованием предварительного договора также желательно закрепить в маркетинговой политике. Тогда при необходимости можно будет по согласованию с контрагентом задним числом подписать предварительный договор с указанием цены, по которой произошла спорная реализация.

ВЗЫСКАНИЕ ШТРАФНЫХ САНКЦИЙ С ПОКУПАТЕЛЯ

Как применяется в налоговом планировании. На практике штрафные санкции обычно используются в целях снижения НДС. То есть цена товара делится на собственно цену и на сумму штрафов, которые у продавца не облагаются НДС. Кстати, тот факт, что штрафы не включаются в облагаемую базу по НДС, подтвердил и Президиум ВАС РФ в постановлении от 22.01.08 № 10410/07.

Другой пример использования штрафных санкций в налоговом планировании – снижение стоимости товара для ускоренного признания в составе расходов покупателя. К примеру, если автомобиль будет стоить не 610 тыс. руб., а 595 тыс. руб., то покупателю не придется в налоговом учете применять понижающий коэффициент амортизации (п. 9 ст. 259 НК РФ).

Что указать в маркетинговой политике. В принципе, причины для штрафных санкций аналогичны поводом для установления надбавок к цене продукции. В частности, штрафы могут быть предусмотрены, если покупатель продукции пропускает сроки оплаты, не предоставляет свой транспорт для перевозки, закупает партию товара, меньше заранее оговоренного объема и т.п. Естественно, размер штрафов должен носить разумный характер.

МНЕНИЕ ПРАКТИКА

Илья АНТОНЕНКО, финансовый директор группы лизинговых компаний «Северная Венеция»:

- Так как все договоры заключаются на основании принятой  организации маркетинговой политики, то условия о штрафах нужно продумывать очень тщательно. При наличии в договоре жесткого условия («покупатель обязуется заплатить») налоговики могут доначислить налог на прибыль с непредъявленных санкций (ст. 317 НК РФ). На мой взгляд, можно смягчить формулировку, прописав, что «продавец вправе предъявить штраф».

ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ СДЕЛОК С УБЫТКОМ

Как применяется в налоговом планировании.  Заведомо убыточные сделки в целях налоговой оптимизации используется для снижения общей суммы прибыли по компании.

Несмотря на то, что, по мнению ФНС России, для признания расхода обоснованным важно намерение получить доход, а не фактическое получение прибыли, претензии у налоговиков нередки.

Что указать в маркетинговой политике. Для защиты таких операций нужно доказать направленность сделок на получение дохода. К примеру, расходы на создание обособленного подразделения, в котором товары продаются по убыточным ценам, можно оправдать стратегическим планом продвижения товаров в тех или иных регионах.  Также можно приложить аналитическую записку маркетингового отдела, в которой сравнить стоимость и эффективность сбытовых каналов в данном регионе: активной рекламы, заключения контракта с крупным сетевиком, открытие собственного, пусть даже и убыточного, подразделения и т. д. В рассмотренной ситуации немаловажную роль играет намерение компании поднять цены, когда цель захвата нового рынка будет достигнута. Арбитражные суды, скорее всего, поддержат в такой ситуации компанию (постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 24.03.08 № КА-А40/2273-08, от 19.10.06 № КА-А40/9955-06).

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ

Алексей АЛЕКСЕЕВ, советник государственной гражданской службы РФ 3 класса:

- Тщательно разработанная маркетинговая политика может стать решающим аргументом компании в споре с налоговиками. Убыточные операции и сделки, не связанные прямо с получением дохода, могут быть обоснованы компанией именно с позиций маркетинговой политики.

ПРИСОЕДИНЕНИЕ УБЫТОЧНОЙ КОМПАНИИ

Как применяется в налоговом планировании. Присоединение убыточной компании является самодостаточным способом налоговой оптимизации, при котором убытки менее успешной компании уменьшают налогооблагаемую прибыль дружественной организации. Основание таких действий – положения пункта 5 статьи 283 НК РФ.

 Что указать в маркетинговой политике. В качестве приложения к этому документу можно оформить аналитическую записку, в которой показано, что в будущем присоединение может принести доход. К примеру, убыточная компания может владеть дорогостоящим оборудованием или недвижимостью. Использование этих активов в совокупности с технологиями или высококвалифицированным персоналом реорганизуемой компании может существенно увеличить прибыль объединенной компании.

РАСХОДЫ НА «НЕМАТЕРИАЛЬНЫЕ» УСЛУГИ

Как применяется в налоговом планировании. Расходы на маркетинговые исследования, консультации, рекламу при налоговой проверке всегда вызывают повышенный интерес налоговиков. Самая частая причина их использования в налоговой оптимизации – завышение расходов у заказчика. Оборотная сторона этого способа может быть исполнена в двух вариациях:  перераспределение прибыли между компаниями холдинга или слив денег на «однодневку».

Что указать в маркетинговой политике. К примеру, если речь идет об услугах по продвижению товара (рекламных и прочих маркетинговых) важно, чтобы все подобные мероприятия совершались в рамках единой стратегии. Поэтому выбор агентства, может быть обусловлен оказанием полного перечня требуемых компании услуг. Принятое решение необходимо подкрепить аналитической запиской отдела маркетинга, согласованной с отделом сбыта, которая должна быть приложена к маркетинговой политике.

Для снижения риска предъявления претензий в необоснованности маркетинговых исследований, необходимо включить в маркетинговую политику компании упоминание о принципиальной необходимости таких исследований и причинах, по которым они должны быть проведены. А после проведения таких исследований к политике могут быть приложены служебные записки, содержащие принятые с их учетом решения. Это поможет подтвердить, что результаты исследования (даже отрицательные) действительно использовались в работе (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 29.05.06 № А19-31699/05-15-Ф02-2421/06-С1).

НЕСТАНДАРТНЫЕ PR-РАСХОДЫ

Как применяется в налоговом планировании. Зачастую компании, наряду со стандартными рекламными услугами, производят расходы, которые формально не относятся ни к рекламным, ни представительским, но которые также направлены на улучшение имиджа. Если их исполнителями являются дружественные компании, то налоговики предъявляют претензии не только к взаимозависимости сторон и цене услуг, но и к виду расхода. Это могут быть как затраты на поздравление представителей контрагентов с различными праздниками, подарки покупателям во время промо-акций, выпуск корпоративного журнала, так и расходы на алкогольные напитки во время официальных приемов или оплату парковочных мест для клиентов компании.

Что указать в маркетинговой политике. Отражение максимального числа подобных «рискованных» расходов в маркетинговой политике значительно усилит позиции компании в возможном споре с налоговиками и позволит обоснованно отнести их на прочие расходы (подп. 49 п. 1 ст. 264). К примеру, Федеральный арбитражный суд Московского округа в постановлении от 25.01.06 № КA-А40/13167-05 признал, что расходы на поздравления клиентов и специальную униформу сотрудников отдела продаж направлены на увеличение объема продаж, так как прописаны в маркетинговой политике компании.

Отдельно выделим расходы компании, связанные с поддержанием внешнего имиджа: персональные автомобили руководства, хорошая внутренняя отделка помещений, билеты на самолет в бизнес-класс и т.п. Для защиты в маркетинговой политике можно детально прописать все «блага», которыми в целях поддержания престижа компании могут пользоваться сотрудники, занимающие те или иные должности. Это могут быть марки и класс автомобилей, комфортабельность номеров гостиницы во время командировок, площадь и обстановка кабинетов, лимиты на сотовую связь и т. п. Конечно, такие меры предосторожности не избавят от претензий полностью, но помогут отстоять позицию в суде.

НАКОПИВШАЯСЯ КРЕДИТОРСКАЯ ЗАДОЛЖЕННОСТЬ

Как применяется в налоговом планировании. Большая «кредиторка», по мнению налоговиков, может свидетельствовать о незаконном возмещении НДС из бюджета. В этом случае инспекторы обычно проверяют реальность сделки. Ведь организация может получить от дружественной ей компании «немаетриальные» услуги с большой отсрочкой платежа. Оприходовав их на баланс, получив счет-фактуру и направив их в деятельность, облагаемую НДС, компания-покупатель получает возможность возместить НДС из бюджета, хотя ни одна из сторон не произвела существенных затрат.

Что указать в маркетинговой политике. Во-первых, необходимо доказать реальность сделки. Здесь могут помочь те же доводы, что и при прочих «нематериальных» расходах.

Во-вторых, компания-продавец в маркетинговой политике может указать причины предоставления значительных отсрочек или рассрочек при оплате товара, работы или услуги. Например, отсрочка платежа позволяет снизить расходы на хранение товара.

Однако в этом случае важно прописать критерии предоставления отсрочки. В частности, такие льготные условия могут предоставляться только тем компаниям, с которыми установлены длительные партнерские взаимоотношения и в течение всего срока не было никаких нарушений. Такие подробности будут свидетельство должной осмотрительности компании.

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА

Анастасия НЕВЕРОВА, юрист налоговой группы юридической компании «ВЕГАС-ЛЕКС»:

- Маркетинговую политику ни в коем случае не следует рассматривать в качестве панацеи от всех возможных претензий налоговиков. Подготовка индивидуальных обоснований для рекламных и промо-акций, решений о выходе на новые рынки и т. д. должно являться обычной практикой компании. Закрепленные в маркетинговой политике положения должны четко прослеживаться в большинстве заключаемых договоров, а не в уникальных случаях.