Аналитика Публикации

Кризисные явления в экономике и череда дефолтов по корпоративным облигациям обусловили необходимость решения инвесторами и судами актуальных  вопросов, связанных с досрочным исполнением эмитентами обязательств по облигационным займам. Наиболее важные из них рассмотрены в представленной статье.  

В каких случаях владелец облигаций вправе требовать от эмитента облигаций с обеспечением досрочного исполнения обязательств по договору облигационному займа?

В соответствии со ст. 816 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

Кроме того, из указанной нормы следует, что к отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем применяются правила § 1 гл. 42 «Заем и кредит» ГК РФ, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

В соответствии со ст. 813 ГК РФ при невыполнении заемщиком предусмотренных договором займа обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые заимодавец не отвечает, заимодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Указанная норма полностью применима по отношению к эмитенту облигаций, не исполняющему условия по обеспечению возврата суммы облигационного займа, утратившему обеспечение либо допустившему ухудшение его условий по обстоятельствам, за которые заимодавец, т. е.  владелец облигаций, не отвечает.

Таким образом, владелец облигаций в случае обнаружения указанных в ст. 813 ГК РФ обстоятельств вправе обратиться к эмитенту с требованием о досрочном возврате суммы облигационного займа и уплате причитающихся ему процентов (купонного дохода) за весь оставшийся срок до планового погашения облигаций в соответствии с условиями выпуска облигаций.

Что является утратой обеспечения исполнения обязательства облигационного займа либо ухудшением его условий при реализации владельцем облигаций права требования от эмитента досрочного исполнения обязательств по облигационному займу?

При предъявлении владельцами облигаций требования к эмитенту о досрочном исполнении обязательств по облигационному займу на основаниях, предусмотренных ст. 813 ГК РФ, следует принимать во внимание, что ни ГК РФ, ни Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», ни иные нормативно-правовые акты, изданные на территории РФ уполномоченными органами государственной власти, не устанавливают перечня случаев утраты обеспечения исполнения обязательства облигационного займа либо ухудшения условий обеспечения займа, в том числе заключенного путем выпуска облигаций.

С этой целью, учитывая закрытый перечень способов обеспечения по облигациям, установленный Законом «О рынке ценных бумаг», в качестве утраты обеспечения исполнения обязательства облигационного займа вполне целесообразно было рассматривать, например:

• банкротство и ликвидацию лица, предоставившего обеспечение;
• признание поручительства, предоставленного в обеспечение исполнения обязательств по облигациям, недействительной сделкой или незаключенным договором;
• гибель предмета залога, составляющего кредитное покрытие по облигациям (ТАК??) с залоговым обеспечением, или выбытие его из владения залогодателя помимо его воли;
• признание банковской, государственной или муниципальной гарантии, предоставленной в обеспечение исполнения обязательств по облигациям, недействительной сделкой.

При этом ухудшение условий обеспечения облигационного займа  можно считать наступившим в следующих случаях:

• введение арбитражным судом в отношении лица, предоставившего обеспечение по облигациям эмитента с обеспечением, одной из стадий банкротства, предусмотренных Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»;
• принятие компетентными органами поручителя решения о своей реорганизации при условии, что такая реорганизация повлекла или может повлечь уменьшение стоимости чистых активов поручителя либо юридического лица, образовавшегося в результате реорганизации, по сравнению с размером чистых активов поручителя по состоянию на дату государственной регистрации выпуска облигаций с обеспечением в виде поручительства;
• существенное уменьшение стоимости ценных бумаг и / или недвижимого имущества, составляющего предмет залога по облигациям с залоговым обеспечением;
• аннулирование или приостановление Банком России лицензии банка, выдавшего банковскую гарантию в качестве обеспечения исполнения обязательств по облигациям.

Здесь приведены  далеко не все критерии и случаи утраты обеспечения исполнения обязательства облигационного займа и ухудшения условий обеспечения облигационного займа, которые можно использовать в целях досрочного исполнения обязательств по ст. 813 ГК РФ. Все зависит от определенной ситуации, обстоятельств конкретного спора. Во многом именно это, надо полагать,  останавливает законодателя на пути к установлению в ГК РФ закрытого перечня случаев утраты обеспечения исполнения обязательства облигационного займа и ухудшения условий обеспечения в целях досрочного исполнения обязательств по договору займа в соответствии со статьей 813 ГК РФ.

В каких случаях владелец облигаций вправе требовать от эмитента (как облигаций с обеспечением, так и без обеспечения) досрочного исполнения обязательств по договору облигационному займа?

Наряду с рассмотренным выше основанием при предъявлении эмитенту требования о досрочном исполнении обязательств по договору облигационного займа могут быть использованы иные основания, как предусмотренные, так и не учтенные эмиссионными документами выпуска облигаций.

В частности, требование о досрочном исполнении обязательств по договору облигационного займа может быть предъявлено эмитенту владельцем облигаций в следующих случаях:

• если наступили срок и события, в связи с которыми владельцы облигаций могут предъявить требования к эмитенту о досрочном погашении облигаций, определенные в решении о выпуске облигаций (ст. 33 Федерального закона «Об акционерных обществах»; п. 6.2.26 Стандартов эмиссии);
• если в соответствии с годовым бухгалтерским балансом акционерного общества-эмитента или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, и эмитент не принял решения об уменьшении своего уставного капитала или о ликвидации (пп. 4-6 ст. 35 Федерального закона «Об акционерных обществах»);
• если принято решение о реорганизации эмитента с учетом особенностей, установленных действующим законодательством в отношении отдельных категорий юридических лиц (ст. 60 ГК РФ; п. 6 ст. 15, п. 5 ст. 51 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»; ст. 23.5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»), при условии, что такая реорганизация повлекла или может повлечь уменьшение стоимости чистых активов эмитента либо юридического лица, образовавшегося в результате реорганизации, по сравнению с размером чистых активов эмитента по состоянию на дату выпуска облигации.

В каком случае требование о досрочном исполнении эмитентом обязательств по договору облигационного займа может быть заявлено в суд? 

Законодательно не установлены сроки, когда владелец облигаций вправе обратиться к эмитенту в суд с иском о досрочном исполнении обязательств по облигационному займу. В каждом конкретном случае необходимо руководствоваться фактическими обстоятельствами дела, в том  числе содержанием эмиссионных документов или направляемых эмитенту требований о досрочном исполнении обязательств в добровольном порядке. 

Таким образом, в случае если эмитент в разумный срок или в срок, указанный в эмиссионных документах[1] или соответствующем письменном требовании владельца облигаций о досрочном исполнении обязательств в добровольном порядке, не исполняет без принуждения требования владельца облигаций о досрочном исполнении обязательств по облигационному займу по приведенным выше основаниям, то владелец облигаций вправе обратиться в суд с иском к эмитенту и лицу, представившему обеспечение по облигациям эмитента с обеспечением, если условиями предоставленного обеспечения предусмотрена ответственность такого лица по обязательствам эмитента в случае досрочного исполнения обязательств.

Также основанием обращения в суд является прямой отказ эмитента от исполнения в добровольном порядке требования владельца облигаций о досрочном погашении облигаций в связи с наступлением срока и события, определенного в решении о выпуске облигаций. Как и в первом случае, владелец облигаций вправе обратиться в суд с иском о понуждении к досрочному исполнению обязательств по облигационному займу к эмитенту и лицу, представившему обеспечение по облигациям эмитента с обеспечением, если условиями предоставленного обеспечения предусмотрена ответственность такого лица по обязательствам эмитента в случае досрочного исполнения обязательств.

Каков механизм исполнения эмитентом требования владельца облигаций о досрочном исполнении обязательств по договору облигационного займа?

Следует особо акцентировать внимание на механизме исполнения требования владельца облигаций о досрочном исполнении обязательств по договору облигационного займа по вышеприведенным основаниям.

Несмотря на то обстоятельство, что требование заявляется владельцем облигаций до момента планового погашения облигаций, установленного эмиссионными документами выпуска облигаций, исполнение указанного требования должно происходить именно путем возврата владельцу облигаций денежных средств в размере номинальной стоимости облигаций и купонного дохода. Исполнение путем выкупа облигаций в данном случае противоречило бы природе имеющегося договорного обязательства.  

Текст эмиссионных документов облигаций представляет собой смешанную договорную конструкцию (договор облигационного займа и оферта заключать договоры купли-продажи облигаций), каждая из составляющих которого регулируется нормами соответствующего правового института.

Выкуп облигаций - это не механизм исполнения договора облигационного займа, а самостоятельная сделка купли-продажи ценных бумаг. Возврат займа должен быть произведен эмитентом владельцу облигаций тем же способом, что и получение займа эмитентом. Иные способы возврата займа - это прекращение обязательства иным способом, нежели исполнение в соответствии со ст. 408 ГК РФ.

Ввиду этого смешивать требования из правовых конструкций займа и купли-продажи не представляется возможным, а значит, неисполнение или ненадлежащее исполнение эмитентом обязательств по выкупу облигаций не может рассматриваться как существенное нарушение условий договора облигационного займа для целей его дальнейшего расторжения и взыскания убытков по иску владельца облигаций.

В связи с этим применимым и соответствующим закону является следующий механизм исполнения эмитентом требований владельца облигаций или решения суда по иску с аналогичным требованием:

1) денежные средства в размере стоимости облигаций, которыми владеет лицо, требующее досрочного исполнения обязательств по договору облигационного займа, а также сумма купонного дохода перечисляются эмитентом или лицом, представившим обеспечение по облигациям эмитента с обеспечением, владельцу облигаций на расчетный счет последнего; 

2) в целях устранения  неосновательного обогащения истцом облигации, которые должны погашаться эмитентом, списываются депозитарием со счета депо истца (владельца облигаций);

3)  депозитарий зачисляет облигации истца на счет депо эмитента.

В целом указанный механизм исполнения схож с механизмом исполнения эмитентом обязательств, применяемым в случае существенного нарушения последним условий договора облигационного займа.

Таким образом, в случае досрочного исполнения обязательств по займу заемщик может рассчитывать на то, что облигации не будут погашаться и могут дальше обращаться на рынке ценных бумаг. Никаких запретов на этот счет законодательство не содержит. 

Пример из практики: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 января 2009 г. по делу №А56-20143/2008 (извлечения): «... Решением арбитражного суда от 26 сентября 2008 г. исковые требования удовлетворены на основании ст. 451, 813 и 816 Гражданского кодекса Российской Федерации. (...)

В отношении ООО "НЦБК" процедура наблюдения введена определением Арбитражного суда Калининградской области от 14 мая 2008 г. по делу № А21-2012/2008.

В связи с тем что банкротство поручителей существенно ухудшает условия обеспечения обязательства по облигациям, Банк направил в адрес ООО "СЗЛК-Финанс" уведомление от 18 июня 2008 г. о досрочном погашении облигаций.

В соответствии со ст. 816 ГК РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила  §1 гл. 42 ГК РФ  (о договоре займа) применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.

Согласно ст. 813 ГК РФ  при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает, займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Как правильно указал суд первой инстанции, введение в отношении поручителей по обязательству из облигаций процедур наблюдения привело к существенному ухудшению условий обязательства, из которых исходил Банк при заключении сделки. Поэтому требование о досрочной уплате суммы долга по облигациям является правомерным.

Суды первой и апелляционной инстанций правильно применили к спорным правоотношениям сторон ст. 813 и 816 ГК РФ  ...».